【案情】

　　全民所有制建筑施工企業(yè)某房屋建筑公司（以下簡稱房建公司）承建某糧油公司一棟五層樓宿舍工程。房建公司通過《泥工承包合同》將該樓主體工程的泥工項(xiàng)目分包給本公司的泥工李某。該《合同書》約定：在施工過程中，屬泥工項(xiàng)目發(fā)生的工傷和質(zhì)量事故由乙方（李某）負(fù)責(zé)，甲方（房建公司）不負(fù)任何責(zé)任，乙方按建筑面積以11元／平方米計(jì)取手工費(fèi)，乙方工作內(nèi)容為泥工主體工程屋面預(yù)制構(gòu)件安裝、里腳手架搭設(shè)及化糞池施工等，乙方包工不包料。合同訂立后，李某自行組織張某（按4.5元／日向李某計(jì)取報(bào)酬的小工）等臨時工（含泥工及小工）進(jìn)場施工。施工過程中一直未搭設(shè)外腳手架和設(shè)置安全網(wǎng)等防護(hù)設(shè)施，張某在做工時不慎從四樓摔至地面，致二級肢體殘廢，全部喪失勞動能力。張某出院后，要求公司支付有關(guān)工傷待遇，公司認(rèn)為張某是由李某自行招用的，公司與張某之間并無勞動關(guān)系，因此拒絕了張某的要求。張某遂申訴至當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會，要求公司支付工傷待遇。

　　【處理結(jié)果】

　　仲裁庭認(rèn)為，張某雖非房屋建筑公司直接招用進(jìn)廠，但李某本人并無招工權(quán)，其招用張某是為了完成公司指派的任務(wù)，且得到公司的默認(rèn)，李某招用張某應(yīng)視為代理公司雇工的行為。據(jù)此認(rèn)定張某與公司之間存在事實(shí)上的勞動關(guān)系。仲裁庭依法裁決如下：（1）房建公司支付張某醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等25000元。（2）房建公司一次性支付張某傷殘撫恤金13800元，傷殘補(bǔ)助金2970元。（3）仲裁費(fèi)由房建公司全部承擔(dān)。

　　【案例分析】

　　由于企業(yè)用工制度不完善，在許多工傷爭議中，都需要對是否存在勞動關(guān)系仔細(xì)研究一番。本案即是一例。本案所涉及的主要是企業(yè)內(nèi)部承包體制下的勞動關(guān)系與工傷賠償問題。

　　如何確定本案的勞動法律關(guān)系呢？有的意見認(rèn)為，李某與張某存在（雇傭）勞動法律關(guān)系，理由是張某是由李某直接雇請并向李某計(jì)取勞動報(bào)酬，張某與房建公司沒有直接的法律關(guān)系，這是有失偏頗的。筆者認(rèn)為，本案的勞動法律關(guān)系僅存在于用人單位——房建公司和以李某為代表的泥工、小工等臨時工（即勞動者）之間。房建公司與李某訂立的承包合同是一種內(nèi)部承包合同，其本質(zhì)上屬勞動合同，其以11元／平方米確定的承包方式只能視為一種計(jì)件工資形式。泥工項(xiàng)目的勞務(wù)不可能由一個人來獨(dú)立完成，這應(yīng)是人所共知的，因此，形式上是以李某為一方，但實(shí)際上代表了張某等全體臨時工，因而這種“承包”合同可視為勞動法中所確定的集體合同的特殊形式，李某所謂的“自行組織民工”的行為實(shí)際是一代理雇工行為。

　　既然張某與公司之間存在事實(shí)上的勞動關(guān)系，那么，張某在工作時間、工作區(qū)域因工作原因造成的傷亡，自應(yīng)認(rèn)定為工傷事故，并由用人單位即房建公司承擔(dān)工傷待遇。至于房建公司有無過錯，在所不問。這是我國勞動法律規(guī)范所確認(rèn)的用人單位（雇主）不依其是否存在過錯為前提而應(yīng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任這一特殊的歸責(zé)原則所決定的。由于房建公司與李某訂立的合同中關(guān)于房建公司不承擔(dān)工傷責(zé)任的條款違反法律規(guī)定和社會公共利益，所以，這一條款是無效的。

　　本案中，李某作為泥工項(xiàng)目承包者，在工程周邊沒有安全防護(hù)設(shè)施的情況下進(jìn)行施工，屬違章作業(yè)。房建公司在承擔(dān)張某工傷待遇的同時，可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定對李某給予行政處分。

　　本案與前一案例同屬建筑工程承包過程中的工傷爭議，但處理結(jié)果截然不同。前一案例屬對外承包，包工頭（即包工負(fù)責(zé)人）是臨時工的雇主，承擔(dān)臨時工的工傷待遇。只有在包工頭確實(shí)無力承擔(dān)時，才由發(fā)包人直接承擔(dān)。本案則屬建筑企業(yè)內(nèi)部承包，承包人是建筑企業(yè)的職工，他為完成承包任務(wù)而招用臨時工應(yīng)視為代理企業(yè)雇工，所以，應(yīng)由建筑企業(yè)直接承擔(dān)臨時工的工傷待遇。

　　需要指出的是，本案中臨時工張某的工資低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，仲裁裁決中按張某實(shí)際月工資計(jì)算傷殘撫恤金和一次性傷殘補(bǔ)助金是不妥當(dāng)?shù)?。正確作法應(yīng)該是按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

　　【法律依據(jù)】

　　《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》

　　第二十二條　職工因工致殘被鑒定為一級至四級的，應(yīng)當(dāng)退出生產(chǎn)、工作崗位，終止與企業(yè)的勞動關(guān)系，發(fā)給工傷傷殘撫恤證件，并享受以下待遇：

　?。ㄒ唬┌丛掳l(fā)給傷殘撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)分別為本人工資的百分之九十至百分之七十五。其中：一級百分之九十，二級百分之八十五，三級百分之八十，四級百分之七十五。

　?。ǘ┌l(fā)給一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于傷殘職工本人十八至二十四個月工資。其中：一級二十四個月，二級二十二個月，三級二十個月，四級十八個月。

　?。ㄈ┗疾r按醫(yī)療保險有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對其中執(zhí)行由個人負(fù)擔(dān)部分有困難的，由工傷保險基金酌情補(bǔ)助。

　?。ㄋ模┮椎匕布业?，發(fā)給相當(dāng)于本省、自治區(qū)、直轄市上年度職工平均工資六個月的安家補(bǔ)助費(fèi)。旅途所需車船費(fèi)、旅館費(fèi)、行李搬運(yùn)費(fèi)和伙食補(bǔ)助費(fèi)，按照本單位職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報(bào)銷。

　　第二十三條　因工致殘被鑒定為一級至四級并按本辦法第二十二條規(guī)定領(lǐng)取待遇的，到達(dá)退休年齡時，繼續(xù)由工傷保險基金支付傷殘撫恤金。傷殘撫恤金低于按養(yǎng)老保險規(guī)定計(jì)發(fā)的養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按養(yǎng)老金的標(biāo)準(zhǔn)由工傷保險基金補(bǔ)足差額部分。社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同時應(yīng)將該職工在養(yǎng)老保險基金中個人賬戶的個人繳費(fèi)部分轉(zhuǎn)人工傷保險基金。

　　第二十六條　工傷傷殘撫恤金和供養(yǎng)親屬撫恤金，由省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)上年度職工平均工資增長的一定比例每年調(diào)整一次。

　　第二十七條　領(lǐng)取傷殘撫恤金的職工和因工死亡職工遺屬，本人自愿一次性領(lǐng)取待遇的，可以一次性計(jì)發(fā)有關(guān)待遇并終止工傷保險關(guān)系，具體計(jì)發(fā)辦法由各省、自治區(qū)、直轄市勞動行政部門規(guī)定。

　　《勞動部辦公廳關(guān)于如何確認(rèn)臨時工用工主體的復(fù)函》

　　當(dāng)包工負(fù)責(zé)人是國有企業(yè)的職工時，由于職工本人沒有招用臨時工的權(quán)利，所以應(yīng)由企業(yè)按照《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》（國務(wù)院令第41號）負(fù)責(zé)招用臨時工，并簽勞動合同，臨時工的工傷待遇應(yīng)按《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》辦理。