【案情概要】

鄧某于2004年2月進(jìn)入A公司工作，擔(dān)任公司董事長(zhǎng)秘書(shū)。2006年7月，因個(gè)人原因，鄧某辭職。2007年11月初，公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要重新聘請(qǐng)鄧某到公司負(fù)責(zé)一個(gè)并購(gòu)項(xiàng)目，約定由公司先一次性支付鄧某年薪25萬(wàn)元，職務(wù)為公共關(guān)系總監(jiān)，其任職期間，只需直接向公司總裁及副總裁等人匯報(bào)工作即可。公司不負(fù)責(zé)其社保繳納，也不對(duì)其考勤。雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面合同。2007年12月中旬，公司通過(guò)個(gè)人賬號(hào)一次性打給鄧某25萬(wàn)元整的勞動(dòng)報(bào)酬。2009年4月5日，公司人事部門(mén)發(fā)郵件通知鄧某：由鄧某負(fù)責(zé)的并購(gòu)項(xiàng)目已經(jīng)完成，原定期限一年的咨詢(xún)顧問(wèn)服務(wù)經(jīng)延長(zhǎng)后也相應(yīng)終止，公司另外一次性支付鄧某經(jīng)延長(zhǎng)后的半年的服務(wù)費(fèi)12.5萬(wàn)元。

鄧某認(rèn)為自己與公司之間屬于勞動(dòng)關(guān)系，要終止服務(wù)也應(yīng)雙方協(xié)商一致解決，公司不能說(shuō)終止就終止，于是申請(qǐng)了仲裁：1、要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系并簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同；2、要求公司支付自2008年2月起至恢復(fù)之日止的雙倍工資差額。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】 鄧某與A公司是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系？

【裁判結(jié)果】 仲裁：不支持鄧某請(qǐng)求

                   法院：不屬于勞動(dòng)關(guān)系而是服務(wù)關(guān)系，駁回鄧某的訴訟請(qǐng)求。

【藍(lán)白分析】

本案關(guān)鍵點(diǎn)在于鄧某在負(fù)責(zé)并購(gòu)項(xiàng)目時(shí)是否與A公司構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào))相關(guān)規(guī)定：

“一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。
　　(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
　　(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
　　(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！?

從上述規(guī)定來(lái)看，判斷勞動(dòng)關(guān)系是否成立主要從主體資格、用工管理及勞動(dòng)內(nèi)容三個(gè)角度去考慮，其中用工管理是勞動(dòng)關(guān)系的基本特征，因此，用人單位與勞動(dòng)者之間是否構(gòu)成管理與被管理的關(guān)系是判斷勞動(dòng)關(guān)系是否成立的核心要素，實(shí)踐中需要結(jié)合相關(guān)證據(jù)進(jìn)行綜合判斷。

具體到本案，從現(xiàn)有的材料來(lái)看，鄧某負(fù)責(zé)并購(gòu)項(xiàng)目期間，對(duì)外身份是A公司的公共關(guān)系總監(jiān)，工作匯報(bào)給公司總裁及副總裁等人，并從A公司獲得一定數(shù)額的勞動(dòng)報(bào)酬，這些是判斷能夠成立勞動(dòng)關(guān)系的一些因素；而在此期間，鄧某的勞動(dòng)報(bào)酬系一次性支付（支付時(shí)的性質(zhì)還需進(jìn)一步核實(shí)），A公司不為鄧某繳納社保，不對(duì)其進(jìn)行考勤管理，且在2009年4月5日公司發(fā)給鄧某的郵件中也表明了雙方系咨詢(xún)服務(wù)關(guān)系的性質(zhì)，這些是判斷鄧某與A公司不能成立勞動(dòng)關(guān)系的因素。

在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，判斷是否成立勞動(dòng)關(guān)系是比較復(fù)雜的過(guò)程，實(shí)踐中非常容易與咨詢(xún)服務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系等混淆。因此，建議用人單位不管采取何種方式用工，應(yīng)當(dāng)先訂立書(shū)面合同，確定雙方合作的本意；另，在合同履行過(guò)程中，也要嚴(yán)格按照合同內(nèi)容執(zhí)行，切勿在實(shí)際履行過(guò)程中將雙方關(guān)系“變質(zhì)”。