【案情概要】

2015年11月18日，李某收到蓋有甲公司公章的入職通知書一份，該通知書稱李某符合甲公司房地產(chǎn)經(jīng)紀人崗位要求，對李某加入甲公司表示歡迎，請李某于2015年11月29日來甲公司報到，并參加公司統(tǒng)一封閉式培訓，試用期內(nèi)底薪4000元，雙方勞動關系的建立以及具體的權利義務最終以甲公司與李某簽訂的書面勞動合同為準，入職3個月后實習協(xié)議可蓋章，實習生可在每年的2-6月申請回校答辯假，offer有效期截止到2016年7月31日；李某在上述通知書的“畢業(yè)生簽字：”后簽名，并在“畢業(yè)院校：”后填寫“北京A學院”。

2015年11月29日，李某至甲公司實習。實習期間，李某每天上班，公司每月支付其工資。

2016年5月10日，李某駕駛二輪普通摩托車與小型轎車發(fā)生交通事故，李某受傷。

2016年7月，李某畢業(yè)。2016年7月15日，李某與乙公司簽訂勞動合同書，約定合同期自2016年7月15日至2019年8月31日，李某的用工單位為甲公司。

2016年8月22日至2016年9月19日，李某至北京同安骨科醫(yī)院住院治療，被診斷為：左臂叢神經(jīng)損傷、左鎖骨陳舊性骨折。后李某起訴，要求確認2016年7月15日之前與甲公司已經(jīng)建立了事實勞動關系。

一審法院認為：李某系即將畢業(yè)的學生，甲公司亦知曉李某即將畢業(yè)的情況，李某以畢業(yè)后即將就業(yè)為目的至甲公司實習，且實習期間向甲公司提供持續(xù)不間斷的勞動，甲公司亦對李某實施勞動管理并支付勞動報酬；李某與甲公司之間符合形成勞動關系的基本要素，故李某要求確認與甲公司存在勞動關系的請求，一審法院予以支持。

二審法院認為：對于即將畢業(yè)的大學生，且用人單位知曉該大學生即將畢業(yè)的情況，大學生以畢業(yè)后即將就業(yè)為目的，向用人單位提供持續(xù)不間斷的勞動，用人單位亦對該大學生實施勞動管理并支付勞動報酬的情況下，可以認定構(gòu)成勞動關系。李某系即將畢業(yè)的學生，甲公司亦知曉李某即將畢業(yè)的情況，李某以畢業(yè)后即將就業(yè)為目的至甲公司實習，且實習期間向甲公司提供持續(xù)不間斷的勞動，甲公司亦對李某實施勞動管理并支付勞動報酬，故本院認為一審法院認定雙方之間構(gòu)成勞動關系并無不當，本院予以支持2016年7月15日后，李某與乙公司簽訂勞動合同，雙方建立勞動關系。

【判決結(jié)果】

仲裁：對李某的仲裁請求不予受理；

一審：確認李某與甲公司于2015年11月29日至2016年7月14日期間存在勞動關系；駁回李某其他訴訟請求。

二審：駁回上訴，維持原判；

【爭議焦點】

李某在甲公司畢業(yè)實習能否與其構(gòu)成勞動關系？

【藍白評析】

李某作為在校大學生，是否為屬于適格的勞動關系主體，實習期間是否建立勞動關系，是本案須重點討論的問題。

通常來看，判斷勞動者與用人單位之間是否具備勞動關系，非以簽訂書面勞動合同為前提條件，而須以雙方是否符合勞動關系特征，并以實際用工為準。

根據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)第一條的規(guī)定，對于勞動關系的認定，要具備如下三個要素：(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

縱觀本案，李某在實習期間與甲公司符合勞動關系特征，應當構(gòu)成勞動關系：

1、從雙方建立勞動關系的意愿來看，李某作為畢業(yè)生是以就業(yè)為目的，而非在校大學生為完成學習任務或因勤工儉學到用人單位提供勞動；甲公司通過實習這種形式對李某進行考核、試用，在其畢業(yè)之后即與其簽訂了書面勞動合同，顯然雙方都是以建立勞動關系為目的。實習生的身份并不妨礙雙方權利的行使和義務的履行，雙方存在建立勞動關系的合意。

2、從勞動關系的主體認定來看，現(xiàn)行法律規(guī)定并沒有將在校大學生排除在勞動法適用主體之外，李某的學生身份并不必然成為其作為勞動主體資格的限制。李某進入被告實習時已年滿16周歲，屬于勞動法規(guī)定的勞動者，具備與用人單位建立勞動關系的行為能力和責任能力。

3、從人身依附性與經(jīng)濟從屬性來看，李某在實習期間向甲公司提供持續(xù)不間斷的勞動，甲公司亦對李某實施勞動管理并支付勞動報酬。一方將勞動力交給另一方并接受其管理，從事其安排的有報酬的勞動，都有利證明了李某在身份上組織上都從屬于公司，公司成為李某勞動力的支配者和管理者。雙存在人身依附性和經(jīng)濟從屬性，具備建立勞動關系的本質(zhì)特征。

綜上，李某作為畢業(yè)在即的、以工作為目的的實習生，符合勞動關系主體適格的范圍，其實習期間與甲公司的用工關系亦符合勞動關系實質(zhì)特征，應認定為勞動關系。

藍白提示，對于在校生實習期間的用工關系性質(zhì)的界定，需要結(jié)合“實習目的”及“勞動關系特征”來綜合界定，在校大學生為完成學習任務或因勤工儉學到用人單位提供勞動的，通常認為雙方不構(gòu)成勞動關系；但如果在校大學生以就業(yè)為目的進入用人單位，雙方用工關系符合勞動關系實質(zhì)特征，則應認定為勞動關系。用人單位切不可僅以大學生尚未畢業(yè)，而完全否認雙方存在勞動關系。